2015年第3辑 编辑后语

本年度“互联网+” 这一创新2.0下的互联网发展的新业态倏然间迈进法律领域,并且该互联网形态之演进及其催生的经济社会发展之新形态呈现炙手可热之姿态,而“互联网+”这一时代背景使得“大数据”方兴未艾,此时对于个人信息之保护显得愈发重要。本辑专论为读者奉上的是姚辉教授及张璇法官联袂创作的《个人信息保护的多元化法律体系构建——以公法和私法保护为视角》一文。该文在分析个人信息法律保护的价值和法理基础、介绍比较法经验的前提下,系统地梳理了我国个人信息保护的立法和司法现状,提出以全局性和系统性思维构建个人信息保护的多元化法律体系的观点,在立法和司法两个层面、在公法和私法两个框架下对个人信息的全方位保护颇有助益。此文尽显作者理论深厚性与实务前沿性的双重功力,值得读者仔细体悟。

本辑法官论坛栏目为读者遴选了三位法官的佳作:最高人民法院民一庭审判长关丽法官对建设工程施工合同这一实务类别问题进行了理论探究,运用类型化的方法对合同效力进行认定,进而提出处理路径,使得法理、情理与社会效果在该类案件审判中并行不悖;最高人民法院姜强法官洋洋洒洒以一篇近4万字的长文探讨了预告登记制度,作者充分利用其最高院法官的身份优势,以类实证分析的方法用案例评析的形式对预告登记的保全效力、预告登记的请求权、预告登记的法效以及预告登记所涉程序法之问题进行梳理与分析,理论衍生与实务评介相得益彰;湖南省郴州市中院研究室陈建华副主任以著名法谚“迟到的正义非正义”开场,揭橥我国现行立法因缺失紧急仲裁员制度而造成的对商事仲裁当事人权益保护的漏洞,通过介绍域外经验以及立足于本土法治环境,作者构建了一套圆润自洽的紧急仲裁员程序,实乃一篇逻辑严密、论证清晰、甚至富有价值情怀的立法论文章。

民商法学一贯以博大精深、枝繁叶茂为名,本辑法学专论、判例评析、调查与研究等栏目将这一特点充分彰显——民法基础理论、社会与劳动保障法、保险法、商法、知识产权法和婚姻家庭法均有涉猎。黎建飞教授携其弟子所著《劳动法条中“两个严重”的理解与适用——兼论立法文字中“概括性用语”》以法条的解释分析为论证方法,致力于解决“规章制度”与“严重”相关联时,立法中使用“概括性用语”、“严重”与“严厉”之区别以及法律解释中应当遵循何种规则等问题。同为劳动与社会保障法领域的《二倍工资条款适用类型、期限与时效的司法乱象及厘清》一文由李喜燕副教授所撰写,该文聚焦二倍工资的适用类型、适用期限以及适用时效三个疑难点,对因二倍工资理解与适用之迥异所导致的司法乱象作出脚注,继而通过对案例的实证分析提炼出妥适的解决方案。商法领域,本辑择取了两篇文章:刘光祥的《收益权作为营业性信托信托财产的法律辨析》一文,直面析收益权能否成为有效信托财产以及收益权是否符合信托财产的确定性要求等疑难问题;吴玉玺的《论公司越权担保合同的效力及裁判趋势——基于若干案例的分析》一文,以若干典型的公司越权担保案例为样本,分析近十年司法实践对于越权担保合同的态度演变与趋势,以求服务于司法尺度统一的最终目标。知识产权领域,李岸曰的《论商业秘密的认定与保护》一文抱憾于我国缺乏商业秘密保护法之现状,对我国商业秘密保护的不足进行漏洞填补式的思考;保险法领域,董彪的《机动车强制责任保险中车上人员与第三者身份转化研究》运用案例类型化的方式对判定机动车交通事故强制责任保险中车上人员能否转化为第三者以及在何种条件下转化为第三者进行探究,提出解决上述问题时应围绕影响身份判定的核心要素进行分析,综合考虑受害人利益保障、强制责任保险运行机理和实施效果等多重因素。北京市第三中级人民法院的王忠、吴强兵法官在婚姻法领域进行探索,其《“夫妻约定一方财产归对方所有或共有”相关法律问题研究》一文认为,立法的缺失、司法解释的不当填补、理论研究的不深入是“夫妻约定一方财产归对方所有或共有”存在司法认定障碍及法律适用逻辑倒位的立体原因,基于此提出解决方案并表征出立法亟待修缮之愿景。最高人民法院的李光琴审判员以一则执行和解案件为切入点,对民法之意思自治与公平原则进行阐述,将民法的两大基本原则进行冲突中的调和,所涉实质性的公平性衡量思维实乃民法之艺术。本辑域外传真栏目为读者带来的是韩国籍作者李仁揆对中韩夫妻财产制的比较研究,从中我们不难发现世界各国的夫妻财产制呈现相互包容异质以及汲取优点的趋势,这为该项法律制度的可持续发展提供良好的契机与环境。

本辑所选文章完美体现了民商法学的包罗万象、分支学科的欣欣向荣,理论与实务的充分融合尤独领风骚——作者多兼具高深的学术造诣与丰富的实践经验,他们摈弃了纯粹理论问题的空泛探讨亦远离了仅抛出实践困惑而缺乏学理支撑的“诉苦”。时至秋日,愿本辑为读者呈现出“秋水共长天一色,‘理论’与‘实务’齐飞”之景。

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